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刑事訴追からの不安を取り除くための取り組み-その4- （新しい死因究明制度に反対する意見に対して） http://www.med.or.jp/japanese/members/bunsyo/bunsyo.cgi （医安70）Ｆ 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　平成20 年3 月3日 都道府県医師会 医療安全担当理事 殿 医事紛争担当理事 殿 勤務医担当理事 殿 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　日本医師会 常任理事 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　木 下 勝 之 『刑事訴追からの不安を取り除くための取り組み―その４―』 ―新しい死因究明制度に反対する意見に対して―　送付について 　拝啓 時下益々ご清祥のこととお慶び申し上げます。 　さて、日本医師会の『刑事訴追からの不安を取り除くための取り組み』に関しては、既に過去３回にわたり都道府県医師会宛文書並びに日医ニュース等において、ご説明申し上げ、特に、―その３―において、ご指摘いただいた不明確な点に関し、具体的に明らかと致しました。 　しかしながら、未だ医療界の一部の方々から疑念が提起されております。 厚労省では、死因究明制度のための検討会の、まとめ案を報告する準備をすすめておりますが、それに先立ち、今回は、その疑念について改めて質疑応答の形でご説明申しあげるとともに、医療安全調査委員会(仮称)設置の意義、これからの課題についてもご説明申しあげる事と致しました。 　是非、ご高覧、ご理解をいただき、貴会会員の皆様に、ご案内いただきますとともに、新たな死因究明制度設置に向けての活動に一層のご支援を賜りたくお願いいたします。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　敬具 刑事訴追からの不安を取り除くための取り組み―その4― ―新しい死因究明制度に反対する意見に対して― 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　日本医師会常任理事 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　木下勝之 Ｉ はじめに 前回の解説で、第三者機関である医療安全調査委員会(仮称)に届けるべき診療関連死の範囲と捜査機関へ通知する事例を明らかにすることにより、この医療安全調査委員会(仮称)が決して警察へのトンネル機関になるものではない点を強調しました。 その後、厚労省の第11 及び12 回「診療行為に関連した死亡に係る死因究明等の在り方に関する検討会」が開催され、そこでの議論から上記の点はさらに明確化されました。 この医療安全調査委員会(仮称)が、今日の医療界にとって刑事訴追からの不安を取り除くために、これまでより数段進歩し改善された望ましい役割を担う組織であって、決して刑事訴追が増える仕組みではないことを、ここで繰り返しご説明致します。そして、新しい死因究明制度への主な疑問に対してお答えしたいと思います。 II　医療安全調査委員会(仮称)設置の意義 現在の医療事故と刑事手続を巡る状況には、様々な問題があります。 ＜現状＞ １．診療関連死が発生すると、医師法第21条により警察に届出ることとなり、我々医 　　師を刑事事件の被疑者として、捜査が開始される。 ２．捜査の過程で、医療の専門家の意見を聞く仕組みはない。 ３．捜査は、個人の責任追及の目的で行われ、医療の質・安全の向上には役立たない。 ４．医療事故の場合、行政処分ではなく、最終手段としての刑事処分がいきなり発動 　　される仕組みとなっている。（例えば、交通違反の場合、まずは減点・反則金の支 　　払(行政処分)があり、著しく悪質なケースについてのみ刑事罰が適用される。一般 　　には、行政処分、刑事処分の順に処分が行われる。） ５．結果として、医療への刑事介入が過剰となっており、我々医師が安心して医療を 　　提供できる環境にない。 といった問題であり、これを抜本的に改める必要があります。 そのための新しい制度の在り方を、医療界は、遺族、弁護士、マスメデイア、刑法 学者、法務省、警察庁そして厚労省と共に、真剣に、時間をかけて検討してきました。 その結果、以下のような改革の方向性が明らかとなりました。 ＜改革の方向性＞ (1) 医師法第21 条に基づいて警察に届け出るのではなく、第三者機関としての医療 　　安全調査委員会(仮称)に届け出る。このため、医師法第21 条を改正する。 (2) 医療安全調査委員会(仮称)は、警察官・検察官ではなく、医療の専門家を中心に 　　組織する。 (3) 医療安全調査委員会(仮称)は、責任追及の観点ではなく、原因究明・再発防止の 　　観点からの調査を行い、明日の医療の質・安全の向上に役立つ議論を行う。 (4) 医療の内容に問題がある場合であっても、個人の責任追及を目的とした刑事処 　　分がいきなり発動される仕組みではなく、医療安全のための行政処分がまず適 　　用される。 (5)行政処分については、システムエラーの改善のための計画書を作成するなど医 　　療機関に対するものを創設するとともに、個人に対する処分が必要な場合でも、 　　免許の停止などではなく再教育を中心とした医療の質・安全の向上を目指した 　　ものに重点を移す。 (6)刑事手続にあたっては、故意や重大な過失のある事例その他悪質な事例に対象 　　を限定する。また、捜査当局は、捜査及び処分にあたっては、医療の専門家を 　　中心に組織される医療安全調査委員会(仮称)の判断を尊重し、その通知の有無を 　　踏まえて対応する。 (7) 捜査機関へ通知すべき「重大な過失」かどうかの判断は、刑事司法の専門家で 　　はなく、我々医療の専門家に任される。 　　なぜなら、「重大な過失」とは、「死亡」という結果の重大性に着目したもの 　　ではなく、標準的な医療から著しく逸脱した医療であると、委員会が認めるも 　　のをいい、この判断はあくまで医療の専門家を中心とした委員会による医学的 　　な判断であるためである。 このように、国民的同意のもとで、医療界からの委員を中心とした医療安全調査委 員会(仮称)の設置により、今日の診療関連死に対する刑事訴追重視の流れを大きく変 えることが、可能になるのです。 III　この新しい制度に反対する方々の主なご意見 昨年10月に発出された厚労省第二次試案において不明確・不正確であった点を明ら かにした『死因究明制度等のあり方について』（自民党医事紛争処理のあり方委員会） が昨年12月に提示され、さらに、日本医師会より『刑事訴追からの不安を取り除くた めの取り組み』と題して、解説や説明をしてきましたが、なお、医療界の一部の方々 から、下記のような疑念が提起されています。 １．届けるべき診療関連死の具体的な事例が分からない。すべてを届けることになる 　　のではないか。 ２．医療安全調査委員会で調査検討された事例の報告書が捜査機関へ使われて刑事訴 　　追は今より一層増えるのではないか。 ３．調査委員会から捜査機関へ通知される事例が、「重大な過失」では、かえって通 　　知範囲が広がり、刑事訴追が増えるのではないか。 ４．医療安全調査委員会は、医学的に問題があるかないかを判断するだけでよいので 　　あって、過失の有無を判断すべきでないと思う。 ５．刑事訴追に代わる行政処分では、やはり責任追及の形が変わるだけではないのか。 　　そこで、現在作成中である厚労省の正式な報告がでる前に、検討会での了解事項と 　　して、それぞれの疑問に対してお答えいたしたいと存じます。 質問１．届けるべき診療関連死の具体的な事例が分からないので、全てを届けること になるのではないか。 ＜回答＞ 　厚労省における第10・11・12 回「診療行為に関連した死亡に係る死因究明 等の在り方に関する検討会」で提示されたように、調査委員会に届けるべき事 例として、２つのケースが掲げられ、そのうちの第１番目「誤った医療を行っ たことが明らかであり、その行った医療に起因して、患者が死亡した事案」に 関しては、どなたも了解されます。 　問題は、「誤った医療を行ったことが明らかではないが、行った医療に起因 して、あるいは、そのような疑いのある場合も含めて、患者が予期せず死亡し た事案」の場合であります。 　特に、救急医療の現場や、高齢者介護の現場、さらに手術室等の現場での死 亡例に対して届出るべきなのかどうかの戸惑いがあります。 もとより、今度の調査委員会についても、医療機関における死亡を全て届け 出るものではありませんし、救急現場や、手術に関連した死亡を全て届け出る ものでもありません。 　ここで基準として掲げた届けるべき場合は、あくまでも診療行為の合併症と しては合理的な医学的説明ができない、予期しない死亡やその疑いがあるもの が想定されます。したがって、救急医療の現場や高齢者介護の現場での死亡で、 診療行為の合併症として予期される死亡は含まれないこととなります。 また、届けるべき事例かどうかは、医療安全調査委員会(仮称)や患者遺族が 行なうのではなく、あくまで「医療機関において」判断すると明記されていま す。したがって、院長が届出範囲に該当しないと判断している事例に関しては、 届出義務違反とされることはありません。 　医療安全調査委員会(仮称)への届出の考え方は、医療安全の視点から、当該 死亡例の原因究明が、今後、死亡という結果を防止・減少させるために調査分 析が必要であると医療者自身が考える事例に限られるということです。 また、ここで示された、届出範囲の基準は、決して新しいものではなく、平 成16 年より(財)日本医療機能評価機構の医療事故情報収集等事業で用いられ ている届出範囲であり、既に3 年間の運用実績があります。さらに、医療事故 の中立的第三者機関の設立と、そこへの届出を初めて提言した平成13 年の日 本外科学会声明に沿ったものでもありますから、医療現場の医療関係者には、 届けるべき事例に関して、ご理解いただけるものと思います。 　なお、一層理解を深めるために、2 月20 日に開催された厚労省の第12 回「診 療行為に関連した死亡に係る死因究明等の在り方に関する検討会」においては、 上記の考え方に則って、具体的事例も提示されたところであります。 質問２．医療安全調査委員会で調査検討された事例の報告書が捜査機関で使われて、 刑事訴追は今より一層増えるのではないか。 ＜回答＞ 　臨床医を中心とした調査委員会での原因究明は、あくまで医学的視点から問 題があるかないかの調査になります。 　すでにお伝えしているように、調査した結果、故意や重大な過失のある事例 あるいは、悪質な事例（いわゆるリピーターやカルテの改ざん・隠蔽）だけは、 委員会は捜査機関へ通知しなければなりませんが、「捜査機関は、捜査及び処 分に当たっては、委員会の通知の有無を十分踏まえること」(自民党)とされて います。 　一方、委員会の判断に基づき警察に通知が行なわれない事例に関しては、調 査結果が調査報告書として遺族に渡って、遺族が警察へ行き刑事罰を主張して も、捜査機関は、調査委員会の医学的な判断を尊重して、原則として捜査を開 始しないことが明文化されています。 　したがって、医療安全調査委員会で調査検討された事例の報告書のうち、既 に述べた限定された特別な事例のみが、捜査機関で使われるのであって、通知 されない事例の調査報告書は刑事訴追には使われませんので、刑事訴追は今よ り一層限定的になり、少なくなるのです。 質問３．調査委員会から捜査機関へ通知される事例が、『重大な過失』では、かえ って通知範囲が広がり、刑事訴追が増えるのではないか。 質問４．医療安全調査委員会は、医学的に問題があるかないかを判断するだけでよ いのであって、『重大な過失』の有無を判断すべきでないのではないか。 ＜3，4 に対する回答＞ 　「重大」という意味は、過失本体の大きさを意味し、予見可能性の程度や基 準行為からの逸脱の範囲が大きいということであり、「死亡」という結果の重 大性をいうものではありません。これは、刑法の基本的な知識です。 　今回の死因究明制度の最も重要なことは、刑事司法の専門家ではなく、医療 安全調査委員会の委員である医療の専門家がこの「重大な過失」かどうかを判 断することです。 　これからは、刑事司法の専門家ではなくて、医療の専門家が原因調査を行う ことによって、今の水準からどれだけ逸脱しているかを判断するのであって、 わずかに下手だったとか、わずかに判断ミスをしたとか、そういうものが刑事 罰の対象になることはあり得ないのです。 　また、医療の専門家が調査することにより、例えば、死亡の原因の背景や中 身を吟味し、その医療機関の環境では、システムエラーやチーム医療の観点に むしろ問題があり、最終行為者としての主治医や看護師に事故の原因を帰すの は不適切という判断もありえるでしょう。 　このように、医療現場の感覚、チーム医療の感覚を入れて考えていくことに なりますから、システムエラーや、チーム医療の観点からのミスと判断される 事例は除き、どう考えても、個人の責任を問わざるを得ないひどい過失、特に 医療者として医道に大きくもとる怠慢に起因する過失だけが重大なものとし て絞り込まれることになって、刑事訴追される範囲は、今までより当然狭くな ることになります。 　このような新たな仕組みを考えた背景には、今までの誤った刑事司法重視の 流れが定着することによる萎縮医療や、若手医師が外科系、産科系診療科や救 急医療の現場を敬遠するという、医療界の危機があります。 上記のような例外的な「重大な過失」を除けば、ミスを犯した人に、再度立 ち直るチャンスを与えるための再教育を中心とした「制裁ではない支援型の」 行政処分で対応することで、さらに一層刑事司法は後ろに引いた運用を目指し ているのです。 　したがって、繰り返すまでも無く、医療関係者を中心とする調査委員会から 捜査機関へ通知される事例は、極めて限定的な「重大な過失」事例だけであり、 通知されない事案には、原則として捜査機関は関与しないことが明記されてい る通り、刑事訴追は、増えるどころか、明らかに減るのです。 質問５．刑事訴追に代わる行政処分では、やはり責任追及の形が変わるだけでは ないのか。 ＜回答＞ 　行政処分の意味は、法律家が考えているものと、一般の人が考えているものと で違います。法律家的には国民の権利義務に関する行政の行為はすべて行政処分 であって、医師免許を与えることも行政処分であり、医療機関の開設許可を出す のも行政処分なのです。しかし、一般には単純に「行政府が、処分する」という 悪い意味しか連想しません。 　したがって、一般的な考え方を前提とすれば、診療関連死の刑事訴追に代わる 行政処分というだけでは、確かに誤解を招くことになります。 　そこで、今検討している医療安全調査委員会で調査した事例は、全て医療行為 に関するものですから、医療行為に関するものである限り、一次的には医療安全 に資するための行政処分でなければなりません。すなわち、医療安全に資するた めの行政処分とは、制裁して済ますこと、言い換えれば単に免許停止や、取消し 等で処分することではなく、問題とされた医師が同様の事故を繰り返すことがな いよう支援するための処分でなければなりません。それは再教育が原則であり、 それに付加される処分があってもそれは戒告にとどまるのを原則とするべきで す。 　もちろん同じような事故を何度も繰り返すようであれば、免許停止や取消しも やむをえません。 　医療機関に対する行政処分を導入する点も、規制の強化というようにとらえる のではなく、医療事故の原因を１人の医師や看護師に帰すのではなく、機関全体 のシステムエラーの問題としてとらえるべき場合にはそのようにしようとする 考えから出てきたものと理解するべきです。 　医療機関のシステムエラーや、医療チームとしての対応の問題が主要な原因で あるならば、医療機関に対して、医療安全の視点からの業務改善勧告、指導、そ れでも十分でなければ改善命令等の行政処分で対応することとなります。 　ここでも決して責任追及と制裁のためではないのです。 　繰り返しますが、ここで言う行政処分は、第一には、医療安全に役立てるため ということで、良き方向への指導・助言を意味し、決して制裁を意味するもので はありません。 　この点をより明確にするには、診療関連死について医師と医療機関への行政処 分は、問題となった医師と医療機関が再発防止策をとって同じような事故を繰り 返さないための処分、すなわち、医師の場合なら再教育、医療機関については勧 告が原則的な措置になることを予め明確に示すことが考えられます。 　厚労省が示すであろう第三次試案ではそのような点も明確化するよう努力し ていく所存です（繰り返しますが、厚労省自身も、決して制裁中心の行政処分強 化を考えているわけではないので、この点は十分に実現可能です）。 IV これからの課題 　既に述べた通り、医師法第21 条を端緒とする刑事訴追の方向性は、この医療安全 調査委員会(仮称)の設置により明らかに変わります。たとえこの法律が本国会を通過 しても、その法律が施行されるまでには早くとも、さらに2 年は必要であると思われ ます。その間に、法案の趣旨を実現するために、下記のような、整備すべき具体的事 項があります。 (1) 直接、死因究明を行なう医師を中心とした調査チームと、全国8 箇所に各地方の 　　医療安全調査委員会を、そして、中央医療安全調査委員会を作る準備作業を済ま 　　せなければなりません。 (2) 診療関連死の事例があった場合に、医療機関からの相談に応じる窓口を設ける必 　　要があります。 (3) 従来の、刑事訴追を受けた後の行政処分ではなく、今回の新しい仕組みの一つと 　　して、刑事罰に代わる再教育を中心とした行政処分の方向性を明確にするために、 　　実際の行政処分内容を決定する、医学会、医師会、法曹界からの代表を中心とし 　　た、分科会を、医道審議会の下に、作るということの議論も必要になります。 (4) 診療関連死の原因究明は解剖を前提としていますが、小児の事例等では解剖の同 　　意は得られにくいこともあり、死亡時画像病理診断(Ａｉ)という新しい手法も原 　　因究明のために、導入することの議論も必要になります。 　医療界にとって、画期的である本法案の成立は、特に、外科や産婦人科、救命救急 部等のリスクの高い診療科や救急医療の現場で、日々診療している医師が、安心して 診療を行なうために絶対に不可欠なのです。 Ｖ おわりに 　新しい死因究明制度の中で、医療安全調査委員会(仮称)の意義やこれからの課題、 また聞こえてくるご意見に対して、厚労省の検討会の議論を踏まえて、ご説明いたし ました。 　また、これまでの議論のなかで痛切に感じることは、医師だけに通じるどんな理想 像を掲げても、刑事司法の専門家や、遺族の代表、マスメデイアの方々には通じませ んし、現行の医師法第21 条問題を解決する我々の医療安全調査委員会設置案の代案 にはならないということです。 　新しい仕組みを実現するためには、医療安全調査委員会設置法案(仮称)を、政府が 国会に提出し、法案が可決されることが必要です。今日の、ねじれ国会のなかでは法 案成立には、なお一層厳しい状況が予想されますが、この医療安全調査委員会設置法 案を会期内に絶対に成立させるために、病院の勤務医も、診療所医師も、全ての医師 が一致団結して、日本医師会、日本医学会、病院団体の取り組みにご支援をいただき たく心よりお願い致します。 ＜参考＞ 図表示のため省略 ーーーーーーーーー ================== 宮本　大典 宮本外科胃腸科医院 ==================

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